您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律论文 »

胎儿人身损害赔偿权探讨
——记一起胎儿人身损害赔偿案

广东嘉应学院财经系：丘国中


一、案情简介
原告之一何某已有8个月身孕，一天骑摩托车与第一被告蔡某的所驾摩托车发生碰撞致早产一女婴罗某，且罗某因车祸致缺血缺氧性病需长时间的继续治疗。双方就赔偿问题经交警部门调解未果，原告何某、罗某将蔡某、蔡某某（车主）一并诉致法院，要求第一被告赔偿两原告的医疗费，误工费、住院伙食费、护理费、交通费，继续治疗费等共计109200元，第二被告对此承担垫付责任。法院判决支持了两原告要求的医疗费，误工费、住院伙食费、护理费、交通费的诉请及确定了第二被告的垫付责任，但以第二原告要求的继续治疗费尚未发生，无法确定为由驳回了其请求。
二、法理分析
本案中有关第一原告的诉请及第二被告的垫付责任不成问题，一审法院在支持了第二原告的医疗费、住院伙食费、护理费、交通费的同时驳回其要求继续治疗费的诉请明显冲突，也不是本文的探讨的范围。本文要探讨的是本案反映的一个重要法律问题——胎儿在母体中受到他人的伤害在其出生之后能否索赔，即现有法律框架下胎儿是否享有人身损害赔偿请求权及如何行使的问题。
首先，要明确的是，因本案被告的伤害行为发生在婴儿出生之前，而不是在出生之后，所以，本案的实质不是公民人身损害赔偿之诉，而是胎儿的人身损害赔偿问题。应该说，对于未出生的胎儿的人身权益保护问题，在法学理论界基本上没有争议，大家均认为应该给予保护。从学术角度而言，本人也完全赞同这种观点。但是我们必须清醒地认识到，“法学理论”并不是“法律”。“以事实为根据，以法律为准绳”的办案原则决定了法官在断案时必须以现行的法律规范，而不能以法理、道德、情理等非法律因素作为断案的依据。
那么，在现行法律框架下，在胎儿期受到伤害，胎儿出生后是否享有损害赔偿请求权并因此而以独立的主体身份要求加害方承担责任呢？笔者认为胎儿并不享有这一权利。
根据一般法律理念，权利的产生必须基于合同的约定或法律的直接规定，权利据此分为约定权利和法定权利。此类案件中的原被告双方并不存在任何形式的合同关系，因此，胎儿的损害赔偿请求权肯定不可能是基于合同而产生。那么，该权利是否属于法定权利呢？答案也是否定的。综观我国现行法律，有关胎儿的权益保护问题，仅在我国继承法第28条中有所体现。该条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额，胎儿出生时是死体的，按法定继承办理。”可见，我国现行立法对胎儿权益的保护仅限于继承方面。根本没有涉及到胎儿的人身损害赔偿请求权问题。如上所述，法定权利基于法律的直接规定而产生，既然法律没规定胎儿享有健康权这一实体权利，它当然无权行使人身损害赔偿请求权这一诉讼权利。“皮之不存，毛将焉附”！
反观我国《民法通则》第9条的规定：“公民从出生时起到死亡是止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”所谓民事权利能力，是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。也就是说具有民事权利能力，是民事主体享有民事权利和承担民事义务的前提。根据该条规定，只有出生后的人才具有民事权利能力，这就意味着只有已出生的人才享有民事权利。胎儿尚未出生，因此它不是法律意义上的人，依法不具有任何民事权利（包括人身权利、财产权利）。胎儿没有民事权利，加害人的行为也就不构成侵权行为，因为侵权行为是指行为人因过错侵害他人的人身权利或财产权利，依法应承担民事责任的行为。没有侵权行为，当然对胎儿就无赔偿责任。
由此可见，在同类型的案件中（包括本案），判决赔偿婴儿的损失，与情与理均无可厚非，但却违法；判决不赔，在情理上说不过去，却是符合法律规定的。之所以会出现这种“情与法”的冲突，是因为我国法律在胎儿保护立法方面滞后及民事权利能力制度不合理所致。要最终解决此类案件中不必要的“情与法”的冲突，有赖于通过广大群众及法学界、司法界的同仁的不断呼吁，促使立法部门尽快修改我国现行法律中的民事权利能力制度，赋予胎儿在特定情况下的民事权利能力。
那么，在现有法律框架内，有无解决此类案件中“情与法”冲突的权宜之计呢？本人认为，在法律未作出修改之前，仍可以利用我国现行的精神损害赔偿制度达到与在法律上赋予胎儿民特定民事权利能力大致相同的法律效果。很显然，胎儿在未出生时是母体的一部分，胎儿的受损在法律上就是对母体健康权的侵犯。根据现有法律规定，公民的健康权受到侵犯是可以要求精神损害赔偿的。所以，在此种情形下，以母亲自己的身份行使精神损害赔偿权在法律上没有任何的障碍。我国的精神损害赔偿制度中，还有一个显而易见的现象就是：赔偿的数额并无明确的规定。这就意味着，在现行精神损害赔偿制度中，就赔偿数额方面法官享有很大的“自由裁量权”。那么，法官在具体承办该类案件时，就可以将婴儿已经发生或可能发生的医疗费、护理费、残疾补偿费、继续治疗费等作为一个综合的参照因素，运用“自由裁量权”确定一个合适的精神损害抚慰金给婴儿的母亲，以抵消母亲在婴儿出生后为治疗婴儿而造成的损失。这样，既以变通的方式维护了胎儿的本来应有而没有被现行法律认可的权利（人身损害赔偿权、受抚养权等），又不会造成与现行法律的冲突。
（作者简介：丘国中，男，1974年生，系广东嘉应学院财经系法学教师，广东法强律师事务所律师。）


江苏省人民政府办公厅


苏政办发〔2004〕50号

省政府办公厅关于印发江苏省人民政府国有资产监督管理委员会职能配置内设机构和人员编制规定的通知

　　

各市人民政府、省各委办、厅、局，省各直属单位：
　　《江苏省人民政府国有资产监督管理委员会职能配置、内设机构和人员编制规定》已经省政府批准，现予印发。

　　

　　二○○四年五月二十七日

　　




　　江苏省人民政府国有资产监督管理委员会
　　主要职责、内设机构和人员编制规定

　　根据《中共中央办公厅、国务院办公厅关于印发〈江苏省人民政府机构改革方案〉的通知》（厅字〔2003〕31号）和《省委办公厅、省政府办公厅关于印发〈江苏省人民政府机构改革实施意见〉的通知》（苏办发〔2004〕2号），组建江苏省人民政府国有资产监督管理委员会（以下简称省政府国资委），为省政府直属正厅级特设机构，使用行政编制。省政府授权省政府国资委代表省政府履行出资人职责，实行管资产与管人、管事相结合。根据省委决定，省政府国资委成立党委，履行省委规定的职责。
　　一、划入的职责
　　（一）省经济贸易委员会承担的指导国有企业改革和管理、国有资产监督等职责；
　　（二）原省委企业工作委员会（省级国有资产经营公司监事会工作办公室）的职责；
　　（三）省财政厅承担的国有资本金基础管理、对所监管企业统计分析、考核评价、清产核资、监缴资本金收益等有关职责；
　　（四）省劳动和社会保障厅承担的拟订省属国有企业经营者收入分配政策，审核省属国有企业工资总额和主要负责人工资标准的职责。
　　二、主要职责
　　（一）根据省政府授权，依照《中华人民共和国公司法》、国务院发布的《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律法规，履行出资人职责，指导推进国有企业改革和重组；对所监管企业国有资产的保值增值进行监督，加强国有资产的管理工作；推进国有企业的现代企业制度建设，完善公司法人治理结构；推动国有经济结构和布局的战略性调整。
　　（二）代表省政府向所监管企业派出监事会，负责监事会的日常管理工作。
　　（三）通过法定程序对授权管理的企业领导人员进行任免、考核、奖惩；建立符合社会主义市场经济体制和现代企业制度要求的选人、用人机制，完善经营者激励和约束制度。
　　（四）建立和完善国有资产保值增值评价考核体系；通过统计、稽核等方式对所监管企业国有资产的保值增值情况进行监管；维护国有资产出资人的权益。
　　（五）对所监管企业国有资产进行预算管理，对资本收益的使用进行监督。
　　（六）起草国有资产监督管理的地方性法规、规章草案，制定有关国有资产监督管理制度。
　　（七）依法对市县的国有资产监督管理工作进行指导和监督。
　　（八）承办省政府交办的其他事项。
　　三、内设机构
　　根据上述主要职责，省政府国资委设9个职能处（室）。
　　（一）办公室（党委办公室）
　　协助委领导处理机关运转的日常工作；负责委机关文秘、会议、机要、保密、信息、档案、文印、安全工作；负责对外宣传工作；负责党委会和委主任办公会议决定事项的督办工作；负责委机关财务工作；负责委机关后勤服务工作；负责委机关信息化工作；负责信访工作（对外可使用委信访办公室名义）。
　　（二）综合处（政策法规处）
　　负责研究总结国有资产管理体制改革的理论和实践经验；负责调查研究所监管企业的改革发展、党的建设、领导班子建设和社会主义精神文明建设等重大问题；负责重要文件和报告的起草工作。
　　研究起草国有资产监督管理的地方性法规、规章、政策草案；研究国有企业改革和发展中的有关法律问题，负责指导国有企业法律顾问工作；承担委机关的法律事务。
　　（三）考核评价处（省属国有企业清产核资办公室）
　　拟订并组织落实国有资产经营责任制度，研究和完善授权经营制度并对所监管企业进行监督，提出业绩合同等企业资产保值增值目标管理的方法并组织实施；综合研究国有经济和重点企业运行状况；建立科学合理的企业经营业绩考核体系，根据各方面对所监管企业的评价意见，考核其经营业绩；提出重大决策责任追究的意见和措施。
　　负责国有资产的统计和所监管企业财务决算备案工作，建立国有资本统计信息网络，根据有关规定对外发布统计信息；建立和完善企业绩效评价体系并负责组织实施；拟订国有企业清产核资的政策及制度、办法，组织所监管企业清产核资工作；按照国家有关规定，负责所监管企业资产损失核销工作。
　　（四）产权管理处
　　研究提出改革国有资产管理办法和管理制度的意见，拟订国有资产产权方面的规章制度和管理办法；负责所监管企业国有资产产权界定、登记、划转、处置及产权纠纷调处等工作；负责所监管企业资产评估项目的核准和备案；审核所监管企业资本金变动、股权转让及发债方案；对所监管企业国有资产进行预算管理，负责编制所监管企业国有资产经营预算，对国有资本收益的使用进行监督；监督、规范国有产权交易行为。
　　（五）企业改革发展处(省属国有企业改革领导小组办公室)
　　研究提出国有经济布局和战略性调整的政策建议，指导所监管企业进行结构调整；审核所监管企业的发展战略和规划；对所监管企业重大投资决策履行出资人职责，必要时对投资决策进行后评估；协助所监管企业解决发展中的有关问题。
　　研究提出国有企业改革的方针政策；指导国有企业的现代企业制度建设，完善公司治理结构；审核所监管企业合并、股份制改造、上市、合资等改制重组方案和国有资产经营公司的组建方案，对其中需要国有股东决定的事项提出意见；指导所监管企业的管理现代化和信息化工作。
　　组织协调所监管企业的合并、分立、解散、清算和关闭破产、困难企业重组工作，协调解决企业改组中的重大问题；编制并组织实施列入国家计划的政策性国有企业兼并破产计划，组织协调债转股工作。
　　承担省属国有企业改革领导小组办公室职责。
　　（六）企业分配处
　　拟订国有企业收入分配制度改革的指导意见；根据国家有关规定，对所监管企业工资分配的总体水平进行调控，研究拟订所监管企业负责人的薪酬制度和激励方式并组织实施；指导所监管企业分离办社会负担、主辅分离和辅业改制、富余人员分流工作，配合有关部门做好下岗职工的安置工作。
　　（七）监事会工作处（省级国有企业监事会工作办公室）
　　根据《国有企业监事会暂行条例》及有关规定，负责监事会的日常管理工作。
　　（八）企业领导人员管理处
　　根据有关规定，承担对所监管企业领导人员的考察工作并提出任免建议；考察推荐董事、监事及独立董事人选；负责对所监管企业领导人员的日常管理工作；探索符合社会主义市场经济体制和现代企业制度要求的企业领导人员考核、评价和选任方式；拟订向国有控股和参股公司派出国有股权代表的工作方案。
　　（九）党群工作处
　　根据有关规定，负责所监管企业党的组织建设和党员教育工作；负责所监管企业党的思想建设、精神文明建设和宣传工作，指导所监管企业的思想政治工作和企业文化建设工作；协调所监管企业的工会、青年、妇女工作；负责所监管企业维护稳定方面的工作；指导所监管企业的统战工作和知识分子工作。
　　机关党委（人事教育处）。负责委机关党的建设、党员教育、思想政治工作和群团工作；按照管理权限，负责委机关的人事管理、干部教育、老干部管理、外事等工作。
　　另按有关规定设置纪检监察机构。
　　四、人员编制和领导职数
　　省政府国资委机关行政编制为55名，另核行政附属编制8名。监事会专用行政编制20名。
　　领导职数为：主任1名，副主任4名；正副处级领导职数22名，其中正处长10名（含机关党委专职副书记1名），副处长12名。
　　五、其他事项
　　（一）省政府国资委与企业的关系。按照政企分开以及所有权和经营权分离的原则，省政府国资委依法对企业的国有资产进行监管，依法履行出资人职责。省政府国资委不直接干预企业的生产经营活动，使企业真正成为自主经营、自负盈亏的市场主体和法人实体，实现国有资产保值增值。企业应自觉接受省政府国资委的监管，不得损害所有者权益，同时努力提高经济效益。
　　（二）省政府国资委与省财政厅的关系。省政府国资委国有资产管理工作，在财务会计方面执行国家统一的财务会计制度，接受省财政厅的监督；省政府国资委管理的国有资产统计结果向省财政厅备案；起草国有资产管理的地方性法规、规章草案，征求省财政厅意见。省政府支持国有企业改革与发展的财政措施，包括省属困难企业下岗职工基本生活保障费用、分流人员费用，破产企业安置职工等费用，由省财政厅按原渠道解决，继续由省财政厅管理和监督。省政府国资委对所监管的国有资产进行预算管理，条件成熟时按省政府有关预算编制规定，负责所监管企业国有资产经营预算的编制工作，作为省政府总预算的组成部分由省财政厅统一汇总和报告，预算收入的征管和使用接受省财政厅监督。