略论合同争议解决条款中仲裁管辖约定瑕疵的几个问题
武志国 lawyer_woo@msn.com
仲裁协议的效力是仲裁管辖和诉讼管辖确定的关键，但现实中往往存在以下仲裁机构约定不明导致适用仲裁还是诉讼解决的困惑。
（1）没有约定仲裁机构或者约定的仲裁机构不存在的
【提出问题】合同当事人或者拟将争议提交仲裁机构时，仲裁协议有时没有约定仲裁机构，或者约定的仲裁机构不存在，《仲裁法》给出了明确的答案，即视为仲裁协议效力待定。
【法理分析】这种做法最大的尊重了当事人的意思，就此种情形下如何处理诉讼管辖和仲裁管辖的分工问题做了了断。
【现有法律】
《中华人民共和国仲裁法》第十六条规定，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；(二)仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。第十七条规定，有下列情形之一的，仲裁协议无效： （一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；(二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。第十八条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。
最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第146条规定不符，该条规定“当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，人民法院有权依法受理当事人一方的起诉。”
（2）有仲裁地点无仲裁机构的仲裁协议效力
【提出问题】最高人民法院《关于仅选择仲裁地点而对仲裁机构没有约定的仲裁条款效力问题的函》称：合同仲裁条款中双方当事人仅约定仲裁地点，而对仲裁机构没有约定。发生纠纷后，当事人就仲裁机构达不成补充协议，则“认定本案所涉仲裁条款无效” ，与《仲裁法》第十八条的规定符合。1998年7月6日，在给河北省高级人民法院的复函中称：“合同中虽未写明仲裁委员会的名称，仅约定仲裁机构为‘甲方所在地仲裁机关’，但鉴于在当地只有一个仲裁委员会，即石家庄仲裁委员会，故该约定应认定是明确的，该仲裁条款合法有效。
【法理分析】
最高人民法院对此类仲裁协议效力的认定标准不一，其中最高人民法院给河北高院的复函确认仲裁协议有效，符合《仲裁法》的基本精神，也符合情理.
【现有法律】
《最高人民法院关于仅选择仲裁地点而对仲裁机构没有约定的仲裁条款效力问题的函》（1997年3月19日 法函〔1997〕36号）
浙江省高级人民法院：
你院浙法经字（1997）7号关于朱国珲诉浙江省义乌市对外经济贸易公司国际货物买卖合同纠纷一案中仲裁条款效力的函收悉。经研究，答复如下：本案合同仲裁条款中双方当事人仅约定仲裁地点，而对仲裁机构没有约定。发生纠纷后，双方当事人就仲裁机构达不成补充协议，应依据《中华人民共和国仲裁法》第十八条之规定，认定本案所涉仲裁协议无效，浙江省金华市中级人民法院可以依法受理本案。
《中华人民共和国最高人民法院函》（法经［1998］287号）
河北省高级人民法院：
你院［1998］冀经请字第43号"关于石家庄东方城市广场有限公司与香港拓能有限公司管辖异议一案的请示"收悉。经研究，答复如下：本案双方当事人在租赁经营合同中约定：租赁双方因执行本合同发生争议，……任何一方均可向甲方(石家庄东方城市广场有限公司)所在地仲裁机关申请仲裁。该合同中虽未写明仲裁委员会的名称，仅约定仲裁机构为"甲方所在地仲裁机关"，但鉴于在当地只有一个仲裁委员会，即石家庄仲裁委员会，故该约定认定是明确的，该仲裁条款合法有效。当事人因履行该合同发生纠纷，应提交仲裁解决，人民法院对本案不享有管辖权。
（3）关于同时选择两个或者多个仲裁机构的仲裁条款效力问题
【提出问题】最高人民法院《关于同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力问题的函》认可了同时约定两个仲裁机构的情况下仲裁协议有效。根据此规定类推，能否得出同时约定多个（三个以上包括三个）仲裁机构的仲裁协议也有效呢，不得而知。
【法理分析】
对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的或者约定有矛盾冲突的，应允许当事人在提交仲裁前可以补救，不能因为只约定仲裁地点而没有仲裁机构而认定仲裁协议无效。
【现有法律】
《最高人民法院关于同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力问题的函》
山东省高级人民法院: 1996年12月12日 法函 [1996]176号
你院鲁经法(1996)88号”关于齐鲁制药厂诉美国安泰国际贸易公司合资合同纠纷一案中仲裁条款效力的审查报告”收悉。经研究，答复如下：本案当事人订立的合同中仲裁条款约定“合同争议应提交中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁仲裁委员会或瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁”，该仲裁条款对仲裁机构的约定是明确的，亦是可以执行的。当事人只要选择约定的仲裁机构之一即可进行仲裁。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条第二项之规定，本案纠纷应由当事人提交仲裁解决，人民法院对本案没有管辖权。
（4）同时约定调解、仲裁、诉讼争议解决条款效力问题
【提出问题】最高院对既约定仲裁又约定诉讼类的仲裁条款中是否存在仲裁协议均给出了否定的意见。《关于当事人既约定仲裁有约定诉讼的仲裁条款效力问题的函》、《关于厦门樱织服装有限公司与日本喜佳思株式会社买卖合同欠款纠纷一案的请示复函》、《关于安徽省合肥联合发电有限公司诉阿尔斯通发电股份有限公司建设工程合同纠纷一案的请示复函》称：既约定仲裁又约定诉讼为仲裁无效条款，人民法院自动取得管辖权。在发生关于仲裁协议效力认定的争议时，法院运用司法监督权协助双方的任务是帮助当事人实现以仲裁方式解决争端的愿望，而并非是在仲裁协议规定不十分明确时，不加区分地径直将案件收归法院审理。
【法理分析】同时约定仲裁和诉讼的条款中是否存在有效仲裁协议的问题，触及了对仲裁本质的认识以及对仲裁价值的评判，同时也涉及了对"私法自治"、尊重当事人意愿限度的认识。
争议解决条款中约定了协商调解的不影响争议条款效力的问题，主要是同时约定仲裁和诉讼的情形。既约定仲裁又约定诉讼的条款结构可归纳为三种：
（一）仲裁和诉讼并列式约定
主要表现为“和”、“与”、“及”等并列关系的词语。对于仲裁和诉讼并列式关系约定可以认为约定不明，依据《仲裁法》第十八条规定，给予当事人补救的权利，并将当事人的补救作为再次分配诉讼管辖与仲裁管辖的前置程序。再者现有法律未排除当事人重新补救的权利，司法解释不能剥夺当事人的选择权。虽然订立既约定仲裁又约定诉讼的仲裁协议会引起法院和仲裁机构的管辖权冲突，在认定此类仲裁协议的效力时，充分考虑当事人签订仲裁协议时的仲裁意图。法院不能直接取得诉讼管辖权，还仲裁意思自治的本来面目。
（二）仲裁和诉讼是选择式约定
主要表现为“或”、“或者”、“之一”等选择关系的词语。对于仲裁和诉讼为选择式约定的，应认为当事人享有程序选择权，可就仲裁或诉讼选择其一，如双方各自选择不同程序，则按照仲裁或者诉讼立案的先后确定处理程序，这种情形应当属于约定明确有效的情形。
（三）仲裁和诉讼顺序式约定。
主要表现为“…先…后…”、“…然后…”、“如果不…可以再…”等顺序关系的词语。这种情形又细分为两种先仲裁后诉讼或者先诉讼后仲裁。
1．先仲裁后诉讼的又包括两种情形，即对仲裁裁决不服可以向人民法院提出“撤销仲裁裁决或申请不予执行”，另外一种意思为“先仲裁，不服仲裁通过起诉（走一审二审再审程序）解决”。前者应属于有效的约定，后者因违反或裁或审的制度设计应为无效的约定。
2．对于先诉讼后仲裁的顺序式约定的，应当属于约定无效，但也不产生直接排除当事人再重新达成仲裁意思的权利或可能。
先诉讼后仲裁顺序式的约定属于无效的约定，但是不能法院不应自动直接取得对仲裁管辖的排除，应当尊重当事人的选择权。
【现有法律】
《关于在保险条款中设立仲裁条款的通知》
《中华人民共和国仲裁法》颁布实施后，国务院办公厅曾下发(国办发［1996］22号)文件，要求有关行政机关在制定的标准(格式)合同、合同示范文本中合同争议解决方式条款依照《仲裁法》规定予以修改，并提供了修订格式。为贯彻落实《仲裁法》和国务院的这一精神，现就有关事项通知如下，请认真贯彻执行：
一、各保险公司自接到本通知之日起，在拟订或修订保险条款时，设立的保险合同争议条款，应当采用如下格式："合同争议解决方式由当事人在合同约定从下列两种方式中选择一种：“(一)因履行本合同发生的争议，由当事人协商解决，协商不成的，提交×××仲裁委员会仲裁； (二)因履行本合同发生的争议，由当事人协商解决，协商不成的，依法向人民法院起诉。”
在订立具体的保险合同时，保险合同双方当事人应当对上述两种争议解决方式作出选择。如果选择仲裁方式，应当载明具体的仲裁机构名称。
二、各保险公司在本通知之前已经使用的保险条款，今后在订立具体的保险合同时，如果选择仲裁的争议解决方式，应当根据《仲裁法》补充规定具体的仲裁机构名称。
三、仲裁条款不是保险合同的必备条款，是否选择仲裁方式解决保险合同争议，应由当事人双方根据当地实际情况自愿协商一致决定。选择仲裁的意思表示，既可以在保险合同中规定仲裁条款，也可以由当事人事后达成仲裁协议，不论采取何种方式，根据《仲裁法》，该意思表示应当明确约定仲裁事项、仲裁机构，否则无效。
农民技术人员职称评定与晋升暂行规定
农业部
农民技术人员职称评定与晋升暂行规定
1991年11月12日┮挡?
第一条 为了加强农村基层农民技术人员队伍建设，做好农民技术人员职称评定与晋升工作，根据国务院《关于依靠科技进步振兴农业加强农业科技成果推广工作的决定》和人事部《关于农民技术人员职称评定问题的通知》的有关规定及精神，特制定本暂行规定。
第二条 农民技术人员职称是表示专业技术水平和业务技能的称号。凡在农村生产第一线从事种植业、畜牧业、渔业、其他养殖业、农副产品加工业、农业机械化、农业财会与经营管理、农村能源、农业环境保护等行业的农民技术人员，符合本暂行规定的，均可报名参加考评。国家正式职工不得参加农民技术人员职称的考评。
第三条 参加评定和晋升技术职称的农民技术人员，必须坚持四项基本原则，热爱社会主义祖国，遵守宪法和法律，热爱农业，献身农业，努力为发展农村经济和农业生产服务。
第四条 评定和晋升农民技术人员技术职称，必须以工作实绩、技术水平、解决实际问题的能力为主要依据，同时考虑文化程度和专业工作资历。
第五条 农民技术人员技术职称的等级定为：农民技术员、农民助理技师、农民技师、农民高级技师。根据农民技术人员所从事技术工作的性质，在职称后注明专业类别。各级职称的业务标准是：
（一）具备下列条件者，可评定为农民技术员：
1．具有中等专业技术学校以上毕业学历者；获得农民技术资格证书（又称“绿色证书”）者；初、高中毕业生，参加300学时以上系统地初等农业技术教育并取得结业证书，初中生须再经2年以上、高中毕业生须再经1年以上农业生产实践，在基层农业技术推广岗位上工作，初步掌握本专业的基础知识和基本技能；
2．在科技人员指导下能进行群众性的试验、示范、推广和进行生产第一线的技术操作工作，能解决试验、示范、推广和生产中的一般技术问题，正确记载和整理技术资料，并能进行分析和小结；
3．在本专业岗位的技术工作实践中成绩明显。
（二）具备下列条件者，可评定或晋升为农民助理技师：
1．能一般掌握运用本专业的基础理论知识、技术知识及基本技能，结合当地的农业生产情况，承担本专业的技术工作；
2．能参与制定试验、示范和技术工作的小型计划，解决试验、示范、推广和农业生产中的一些技术问题，能撰写工作小结；
3．能向群众传授农业科学技术知识，进行技术示范、指导或一般的技术咨询；
4．取得农民技术员职称4年以上，在本专业岗位的技术工作实践中成绩良好。
（三）具备下列条件者，可评定或晋升为农民技师：
1．具有中等专业技术学校以上毕业的学历，能运用本专业的基础理论知识和专业技能，结合当地农业生产情况，承担并胜任本专业工作，有一定的生产技术和经营管理工作经验；
2．能解决试验、示范、推广和农业生产中某些技术难题，并能撰写技术工作总结，可以指导农民助理技师开展技术工作；
3．能配合农业科技人员因地制宜地推广先进技术和科研成果，制定实施方案，并能对实施工作进行总结分析；
4．取得农民助理技师5年以上，在本专业岗位的技术工作实践中成绩显著。
（四）具备下列条件者，可评定或晋升为农民高级技师：
1．具有中等专业技术学校以上毕业的学历，能较熟练掌握和运用本专业基础理论知识和技术知识，独立承担本专业的技术工作；
2．在生产实践中具有开拓性，获得过地区（市）级以上科技或推广成果奖励、表彰；
3．了解本专业的科技动态，能倡导开展科学实验，及时引进推广先进技术，在提高农业生产水平、增加经济效益等方面成绩优异；
4．能结合生产的实际情况制定推广、示范的计划，分析和解决技术工作中的某些重要问题，撰写试验、示范报告和技术工作总结。能指导农民技师开展技术工作；
5．取得农民技师职称5年以上。
第六条 开展农民技术资格证书（“绿色证书”）制度试点工作的地区，凡不具有国家承认的中等专业技术学校以上毕业学历的农民（含农民技术人员），应首先取得已设专业的“绿色证书”后，方能申请评定和晋升农民技术人员职称。
第七条 少数确有特殊专长、有突出贡献的农民技术人才，可不受学历和工作时间的限制，直接破格晋升相应的技术职称。
第八条 全国农民技术人员职称评定与晋升工作由农业部人事劳动司统一部署，由农业部教育司具体负责组织实施。各省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府农业部门设立农民技术人员职称评定工作领导小组，具体负责职称评定与晋升工作。地（市）、县成立农民技术人员职称评定委员会。
第九条 地（市）、县农民技术人员职称评定委员会一般由11～15人组成，其中具有中、高级职称人员应占60％以上，并应有2～3名懂业务的行政领导参加，有条件的地方吸收2～3名技术水平较高的农民技术人员参加。评委会下设专业考评小组，各专业考评小组由3～7人组成。各专业考评小组成员一般应具有中级以上（含中级）技术职称。
第十条 农民技术人员技术职称的评定或晋升工作，原则上每年进行一次。
第十一条 申请授予技术职称的农民技术人员，要填写《农民技术人员职称评定表》，并附有能反映本人水平、业绩的有关材料。经基层单位推荐，分别参加各有关专业的考试、考核。
第十二条 农民技师及其以下技术职称，由各专业考评小组根据申报人员的考试、考核成绩，提出考核评议意见后报县评定委员会评定。农民高级技师由县评定委员会推荐，地（市）评定委员会评审，并报省农民技术人员职称评定工作领导小组审核批准。
第十三条 农民高级技师职称证书由省级农业主管厅（局）签发，农民技师及其以下技术职称证书，由县级人民政府签发。农民技术人员职称证书由农业部统一印制。
第十四条 凡授予技术职称的农民技术人员，由农业业务主管部门负责管理，要填写技术人员登记卡，建立农民技术人员业务技术档案（包括技术人员参加培训、学习科目、时间、成绩和获奖情况等）。
第十五条 对过去评定的农民技术人员职称，按此规定的要求组织审查后，符合标准条件者，予以承认，纳入农业部门统一管理，并颁发由农业部统一印制的农民技术人员职称证书。
第十六条 农业部门招聘的农民技术人员应具有相应技术职称。已在现岗位工作的农民技术人员，如未达到本规定所要求的业务标准条件者，应按要求限期参加培训，达到相应的要求。
第十七条 获得技术职称的农民技术人员有以下权利：
（一）根据国家需要，在招聘农业技术干部时，应从有职称的农民技术人员中遴选；
（二）受聘在基层单位工作的农民技术人员，可根据当地经济发展情况，享受技术津贴；
（三）与生产单位或农户签订有偿的技术承包、技术指导、技术培训和技术推广合同；
（四）应聘到外地传授技术；
（五）参加技术培训、讲座、技术交流或应邀参加有关学会、协会、研究会的学术会议；
（六）获得有关部门的学术、技术资料和提供的良种、农业机具设备等；
（七）参与农业项目开发和获得贷款；
（八）报考高、中等农业院校优先录取。
第十八条 获得技术职称的农民技术人员有以下义务：
（一）努力完成农业部门布置的技术推广和试验任务；
（二）带头在自己承包或管理的土地、生产经营单位和乡镇农技推广组织中，应用推广先进技术；
（三）向群众传授科学技术，带领农民共同致富；
（四）提出发展生产、提高经济效益的意见和建议。
第十九条 评定或晋升农民技术人员技术职称，必须实事求是、严肃认真、确保质量。对于在农民技术人员职称评定工作中做出显著成绩的单位和个人，应当给予奖励；对于营私舞弊和打击农民技术人员的，应按照情节轻重严肃处理；对于谎报成果、弄虚作假、骗取技术职称的，应撤销其骗取的技术职称。
第二十条 评定和晋升农民技术人员职称工作，各地要在同级人民政府领导下进行，各地制定的农民技术人员职称评定有关规定、办法与本规定不符的，以本规定为准。
第二十一条 各省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府农业部门可根据本暂行规定，结合本地实际情况，制定具体的实施办法，并报农业部备查。
第二十二条 本暂行规定由农业部负责解释。
第二十三条 本暂行规定自发布之日起施行。
