广西壮族自治区事业单位工作人员考核实施办法
广西壮族自治区人民政府办公厅
广西壮族自治区事业单位工作人员考核实施办法
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第一章 总 则
第一条 为了客观、公正地评价事业单位工作人员的德才表现和工作实绩，激励和督促事业单位工作人员提高政治业务素质，认真履行职责，并为其晋升、聘任、奖惩、培训、辞退以及调整工资待遇提供依据，根据人事部颁发的《事业单位工作人员考核暂行规定》，结合我区的实际，
制定本办法。
第二条 考核要坚持客观公正、民主公开、注重实绩的原则。
第三条 考核的范围包括全区各级国家行政机关所属事业单位的各级各类职员、专业技术人员和工人。
第二章 考核的内容和标准
第四条 考核的内容包括德、能、勤、绩四个方面，重点考核工作实绩。
德，主要考核政治、思想表现和职业道德表现。
能，主要考核业务技术水平、管理能力的运用发挥，业务技术提高、知识更新情况。
勤，主要考核工作态度、勤奋敬业精神和遵守劳动纪律情况。
绩，主要考核履行职责情况，完成工作任务的数量、质量、效率，取得成果的水平以及社会效益和经济效益。
第五条 考核标准应以岗位职责及年度工作任务为基本依据，具体标准由各单位或主管部门根据实际情况自行制定。
考核标准应明确具体，不同专业和不同职务、不同技术层次的工作人员在业务水平和工作业绩方面应有不同的要求。考核标准要尽量量化，不能量化的必须以准确的、定性化的文字进行表述。
第六条 考核结果分为优秀、合格、不合格三个等次。
对德、能、勤、绩表现较差，在年度考核中介于合格与不合格之间的人员，可以暂缓确定等次，给予3至6个月的告诫期，时间从下年度的1月1日起计算。告诫期满后按考核程序进行考核，有明显改进的，可定为合格等次；仍表现不好的，定为不合格等次。
第七条 职员考核各等次的基本标准是：
优秀：正确贯彻执行党和国家的路线、方针、政策，模范遵守国家的法律、法规和各项规章制度，廉洁奉公，精通业务，工作勤奋，有改革创新精神，成绩突出。
合格：正确贯彻执行党和国家的路线、方针、政策，自觉遵守国家的法律、法规和各项规章制度，廉洁自律，熟悉业务，工作积极，能够完成工作任务。
不合格：政治、业务素质低，组织纪律较差，难以适应工作要求，或工作责任心不强，不能完成工作任务，或在工作中造成严重失误。
第八条 专业技术人员考核各等次的基本标准是：
优秀：拥护党和国家的路线、方针、政策，模范遵守国家的法律、法规及各项规章制度，有良好的职业道德，工作责任心强，勤奋敬业，专业技术能力强或提高快，工作有创新，在科研、教学等专业技术工作中成绩突出。
合格：拥护党和国家的路线、方针、政策，自觉遵守国家的法律、法规及各项规章制度和职业道德，工作负责，业务熟练，专业技术能力较强或提高较快，能够履行岗位职责、完成工作任务、无责任事故。
不合格：政治、业务素质低，组织纪律差，难以适应工作要求；工作责任心不强，履行岗位职责差，不能完成工作任务，在工作中造成严重失误或责任事故。
第九条 工人考核各等次的基本标准是：
优秀：政治思想表现好，模范遵守法律、纪律和各项规章制度，精通业务，工作勤奋，责任心强，确保劳动安全，工作成绩突出。
合格：政治思想表现好，自觉遵守法律、纪律和各项规章制度，熟悉业务，工作积极，无责任事故，注重劳动安全，能够履行岗位职责、完成工作任务。
不合格：组织纪律差，难以适应工作要求，履行岗位职责差，不能完成工作任务；工作责任心不强，在工作中造成严重失误；忽视劳动安全，违反工作和操作规程，发生严重事故。
第十条 工作人员在年度考核中，有下列情形之一的，其考核等次应确定为不合格：
（一）旷工或无正当理由逾期不归连续超过10天以上，或全年累计旷工15天以上。
（二）利用职务或工作之便索、卡、拿、要，造成严重影响的。
（三）职业道德差，服务态度恶劣，造成较大不良影响的。
（四）危害社会治安综合治理，造成严重社会影响的。
（五）违反《广西壮族自治区计划生育条例》有关禁止性规定的。
（六）无正当理由拒不参加年度考核的。
（七）有其他严重问题的。
第十一条 新分配的大中专毕业生（分配到国家规定的艰苦边远地区工作并直接领取定级工资的除外），新录（聘）用的工作人员以及新招收的合同制工人，在试用期内对其进行年度考核，只写评语，不确定等次。考核情况作为其转正、任职、定级的依据，转正的当年参加年度考核并
确定等次。
第十二条 本年度内因病（因公致伤除外），事假累计超过半年，或当年6月底前已离（退）休的人员，不参加年度考核。
第十三条 单位派出或经单位同意外出学习、培训的工作人员，由原单位依据其学习、培训单位提供的有关情况进行年度考核并确定等次。
第十四条 抽调到基层挂职锻炼的工作人员，在挂职期间由挂职单位进行年度考核并确定等次。在挂职单位工作不足半年的由原单位进行考核，挂职结束的当年由挂职单位提供有关情况，原单位进行年度考核。
第十五条 当年调入事业单位的工作人员，由调入单位进行年度考核并确定等次，其调入前的有关情况，由调出单位提供。
第十六条 当年由军队转业或退伍安置到事业单位的工作人员，由接收单位根据其转业（退伍）时的鉴定和到地方工作后的表现情况确定等次。
第十七条 停薪留职人员在停薪留职期间不参加年度考核。如在当年6月30日前回单位工作，则参加年度考核并确定等次。
第十八条 职员兼有专业技术职务的，按主要职务的考核内容和标准参加年度考核。
第十九条 对受纪律处分人员的年度考核，应根据其所犯错误的性质及受处分当年的表现情况确定等次。
第二十条 凡被立案审查尚未结案的人员，只进行年度考核，暂不写评语，不确定等次，待问题查清后再行确定。
第二十一条 年度考核要严格坚持标准，符合实际，被确定为优秀等次的人数，一般控制在本单位参加年度考核总人数的10％，最多不超过15％。
第三章 考核的方法和程序
第二十二条 事业单位工作人员的考核，实行领导与群众相结合，平时与定期相结合，定性与定量相结合。做到注重实效，实事求是，简便易行，宜于操作。
第二十三条 考核分为平时考核和年度考核。平时考核是由被考核人根据工作任务定期记实，填写《考绩记实手册》，主管领导负责核查。年度考核以平时考核为基础，一般每年年末或翌年年初进行，翌年1月31日前结束。其基本程序是：
（一）被考核人个人总结、述职，填写《年度考核登记表》。对事业单位担任各级领导职务工作人员的年度考核，必要时可进行民主评议或民意测验。
（二）主管领导人在听取群众意见的基础上，根据平时考核和个人总结写出评语，提出考核等次意见。
（三）考核组织对主管领导人提出的考核意见，进行审核。
（四）事业单位负责人确定考核等次。
（五）由本单位考核组织将考核结果以书面形式通知被考核人。
第二十四条 事业单位工作人员对年度考核结果如有异议，可在接到考核结果通知之日起10日内向考核组织申请复核。考核组织应在10日内提出复核意见，经部门或单位负责人批准后以书面形式通知本人。其中，如复核结果仍被确定为不合格等次的人员对复核意见不服，可在接到
复核结果通知之日起15日内向上一级主管单位人事机构提出申诉。
第二十五条 事业单位负责人的年度考核参照上述考核程序由主管部门组织实施。
第二十六条 年度考核工作结束后，《年度考核登记表》存入本人档案。
第四章 考核结果的使用
第二十七条 事业单位工作人员在年度考核中被确定为合格以上等次的，按照下列规定办理：
（一）按照有关规定晋升工资档次和发给奖金。
1、对年度考核被确定为合格以上人员，在年终发给一次性奖金。奖金数额为本人当年12月份的基本工资（含津贴部分）。
2、连续两年考核被确定为合格以上的人员，可晋升一个职务工资档次。对个别考核被确定为优秀并作出突出贡献的专业技术人员，在规定的比例内，经上级主管部门和人事部门批准可提前或越级晋升。
（二）职员连续3年考核被确定为合格以上等次的，具有晋升职务的资格；连续两年以上被确定为优秀等次的，具有优先晋升职务的资格。
（三）专业技术人员年度考核被确定为合格以上等次的，具有续聘的资格。
（四）技术工人连续3年考核被确定为优秀等次的，可优先安排参加升级考核。
第二十八条 年度考核被确定为不合格等次的，按照下列规定处理：
（一）当年考核被确定为不合格等次的，不发给年终奖金；当年考核不合格，以及两年中只有1年考核合格的人员，不得晋升职务工资档次。
（二）连续两年考核被确定为不合格等次的，职员应予以降职或调整工作，专业技术人员应予以低聘或解聘专业技术职务，工人应予以降低技术等级（职务）。
（三）连续两年考核被确定为不合格等次，又不服从组织安排或重新安排后年度考核仍不合格的，予以辞退（解除劳动合同）。
第二十九条 对年度考核中实行告诫的人员，暂不兑现考核结果，告诫期不发奖金，待告诫期满，依据其表现情况确定等次。被确定为合格等次的，可补发考核年度50％的奖金；符合正常晋升职务工资等次条件的，可从告诫期满的下月起，在本职务（技术等级）所对应的工资标准内
晋升一个工资档次。
第三十条 考核结果的使用，应与单位评选先进、开展奖励表彰工作紧密结合。
第五章 考核的组织管理
第三十一条 事业单位在年度考核时设立非常设性的考核委员会或考核小组，在单位负责人的领导下，负责年度考核工作。
第三十二条 考核组织由本单位负责人、人事机构和有关部门负责人及工作人员代表组成，日常事务由本单位人事机构承担。
第三十三条 考核组织的职责是：
（一）依据有关规定制定本单位年度考核实施办法。
（二）组织、指导、监督本单位年度考核工作。
（三）审核主管领导人写出的考核评语以及提出的考核等次意见。
（四）审核工作人员对考核结果不服的复核申请。
第三十四条 单位负责人、主管领导人、考核委员会或考核小组成员，必须按规定要求，实事求是地进行考核。对考核过程中有徇私舞弊、打击报复、弄虚作假行为的，必须严肃处理。
第三十五条 建立年度考核工作审核备案制度。方法是：年度考核结束后，由单位人事机构将考核工作总结、《年度考核统计表》等审核备案材料1式3份报主管机关人事机构审核，由主管机关人事机构于翌年2月底前将材料送同级政府人事部门审核备案。未经审核备案的，不能兑现
晋升职务工资和奖励晋升职务工资待遇。
第三十六条 各级政府人事部门负责对事业单位工作人员年度考核工作的综合管理、监督和指导。
第六章 附 则
第三十七条 本办法由自治区人事厅负责解释。
第三十八条 本办法自发布之日起施行。
1998年3月31日
精神损害赔偿制度之初探
李堂真 马文芳
一引言
我国司法实践曾长期受苏联民法理论的影响，认为精神之损害不能用金钱来衡量，否定精神损害的赔偿责任，侵权责任以财产上之损失为限，但实际上并不能切实地保护公民的人身、人格、自由和名誉等非财产权利。在制定侵权法时，应考虑规定对精神损害及其他非财产上之损害也要适当地予以损害赔偿 。否定精神损害的观点认为，人的身体、生命、名誉等不能成为商品，人格是不能用金钱来衡量的。如果在人格受到侵害时，以金钱予以赔偿，那就是将货币确定为人格的一般等价物，将人格与物质相等同，人格本身就没有存在的必要。其根本错误在于将精神损害赔偿等同于人格金钱化。精神损害赔偿不是对人格损害或精神损害的金钱“补偿”或“赔偿”，而只是借用了侵权行为法上的“赔偿”一词，其实质在于向受害人提供一定的抚慰。这种赔偿使受害人所遭受的人格损害或精神损害在某种程度上得以消除，使受害人恢复了人格尊严。要求侵权行为人对侵犯人格尊严的行为承担金钱上的责任，并不表明法律认为侵权行为人是用金钱换取他人的尊严。精神损害赔偿与人格尊严或精神损害之间不是一种等价交换关系，受害人要求得到精神损害赔偿也不是在拿人格或精神痛苦作交易。
从实践中看，精神损害赔偿已成为非财产损害的一种重要责任方式。随着社会文明的进步，维护人格权的呼声日益高涨，精神损害赔偿的建立和完善日益突显其重要性。我国立法也逐渐加以承认和完善。我国民法通则第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可要求赔偿损失”。虽然该条规定没有明确提及精神损害赔偿，但学说一般将该条中的“赔偿损失”理解为有精神损害赔偿的含义。在审判实践中被普遍援引为确认当事人精神损害赔偿责任的法律依据。但也就是这一规定，首次确认了我国精神损害及其救济制度，反映了社会主义社会对人的价值的认识和尊重。2001年3月10日最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称《解释》）公布实施。该解释确定了精神损害起诉的范围、精神抚慰金给付方式、精神损害赔偿数额的确定因素等等。解决了审判实践中一些长期悬而未决的问题，为法官正确适用法律处理精神损害赔偿案件提供了司法依据，是我国精神损害赔偿制度发展中一个重要的里程碑。
二.浅析精神损害的一般问题
为了完整地认识精神损害赔偿的问题，将从精神损害的含义及精神损害赔偿的内涵、性质、功能、及范围方面阐释之。
（一）精神损害的含义
“精神”这一概念，在不同的领域有不同的涵义。从本质上看，精神是与物质相对应，与意识相一致的哲学范畴，是由社会存在决定人的意识活动及其内容和成果的总称。哲学上的精神包含两个层次，一是精神生产，二是社会精神生活。法律上使用的精神概念，并不是使用哲学上精神概念的全部内容，只使用其中的一部分内容，主要是指精神活动。法律上的精神活动是法律上的财产流转活动相对应的活动，包括生理上或心理上的活动和维护精神利益的活动。自然人的精神活动包括上述两项内容。法人作为拟制的法律人格，不存在生理或心理上的精神活动，但存在保护和维护其精神利益的活动。
精神损害是民事主体因其人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或使其遭受精神痛苦的客观事实状态。也就是说，精神损害就是对民事主体精神活动的损害 。对受害人来说，精神损害有两种表现形式：一是精神痛苦，二是精神利益丧失或减损。
精神痛苦产生于两个来源：一是由于侵害公民的身体而造成的生理损害。当侵权行为侵害身体权、健康权、生命权时，给权利主体以生理上的损害，并使其在精神上产生痛苦。二是由于侵害公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、一般人格权等精神上人格权和身份权而造成的心理损害。这些侵权行为在侵害公民人身权利的同时，也侵害了人的情绪、感情思维、意识等活动，使受害人产生愤怒、恐惧、焦虑、沮丧、悲伤、抑郁、绝望等不良情感，造成精神痛苦。
精神利益丧失或减损，是指民事主体的人格利益、身份利益受到损害导致这些精神利益丧失或减损。如人格尊严损害、配偶身份利益损害和荣誉利益损害等。
精神损害赔偿，是指民事主体因人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦，要求侵权人以财产赔偿的方式进行赔偿的民事法律制度 。
（二）精神损害赔偿的性质和功能
精神损害赔偿的法律性质，是财产赔偿责任。主要表现在以下几个方面：
（1）精神损害赔偿仍然以财产方式作为主要救济手段。
就广义而言，精神损害赔偿包括赔偿损失，停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。但其中最主要、最基本的救济方式是赔偿损失。赔偿损失的方式，是财产救济手段，即以由侵权人向受害人给付财产的基本形式，救济受害人受到侵害的权利。对于财产的损失用赔偿方法救济，是财产救济手段；对于非财产的精神损害用赔偿的方法进行救济，仍然是财产救济手段。
（2）精神损害赔偿的基本功能仍然是填补损害。
精神损害赔偿具有多种功能，如补偿功能、惩罚功能、抚慰功能、调整功能，等等，但是作为财产赔偿，其基本功能必然是填补损害。就财产损失而言，赔偿的目的完全着眼于填补损害。精神损害是无形损害，绝大多数的精神损害无法用财产的标准加以衡量。但是，确立精神损害赔偿的目的，就是以财产的方式补偿受害人所遭受的精神损害，对受害人精神利益损失和精神痛苦的赔偿，具有明确的填补损害并使该损害得到平复的功能。在这一点上，财产损害赔偿与精神损害赔偿虽然有所不同，但就填补损害的基本功能而言，却是一致的。
（3）我国民事立法明文规定精神损害赔偿的方式之一是赔偿损失
《民法通则》第一百二十条的两个条款均规定有“赔偿损失”，这里的赔偿损失与该法第一百三十四条规定民事责任方式中的“赔偿损失”系同一概念。因此可以理解我国的赔偿损失责任方式包括财产损失的赔偿、人身伤害的赔偿和精神损害的赔偿，这样可以构成一个逻辑分明、层次清楚的完整赔偿结构。既然如此，确认我国精神损害赔偿的性质是财产赔偿责任，既有事实根据又有法律根据。
精神损害赔偿的功能，有诸多学说，归纳起来，分为以下三种基本观点：
1．单一功能说。但该单一功能说为何种，学说各不相同。一是认为精神损害赔偿的功能为惩罚；二是认为精神损害赔偿的功能是补偿，强调精神损害的物质赔偿是以补偿受害人所遭受的精神损失为目的；三是认为精神损害赔偿的功能是满足，强调其目的在于满足受害人的心理平衡，从而使其痛苦得以解决。四是认为精神损害赔偿的功能是克服，强调人体致病原因为非生物的外环境和生物的内环境这两个相互作用的系统，精神损害赔偿是通过改变其外环境的方法，帮助受害人克服侵权行为所造成的消极影响，尽快恢复身心上的健康。五是认为精神损害赔偿的功能是调整，强调在财产损害赔偿不足时，法官可以用精神损害赔偿作为调整手段，增加调整数额，补充财产损害的不足。
2．双重功能说 一种意见认为，精神损害赔偿具有补充和满足的双重功能。另一种意见认为，精神损害赔偿，既有补偿性的功能，又有惩罚性的功能，是两重性的功能。
3．三重功能说 认为精神损害赔偿的性质是经济补偿，仍具备填补损害、抚慰受害人和制裁违法这三种功能。
但笔者认为精神损害赔偿只具有单一功能是不符合实际的，无论用哪一种单一功能学说来看待精神损害赔偿，都对精神损害赔偿功能概括不全面，都有挂一漏万之嫌。双重功能说虽然从多方面概括精神损害赔偿的功能，提出新的见解，但仍有不足之处。而三重功能说概括最全面，即精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚三种功能。目前，该观点已得到多数学者的认同，为通说。
（三）精神损害赔偿的范围
精神损害赔偿的范围关系到受害人有无赔偿请求权和加害人是否承担赔偿责任的法律适用问题。世界各国的法律规定和司法实践，对精神损害赔偿范围的确定，主要采取两种方法。一是自由裁量主义，法律对此没有明确规定，由法官根据自己的判断去决定受害人所受到的权利侵害是否属于保护范围。英美法系的许多国家采用此种方法。二是法定主义，法律明确规定精神损害赔偿的请求权。德国、瑞士等国采用此种方法。
我国的精神损害赔偿的范围，也采用了法定主义。《民法通则》第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可要求赔偿损失”。虽然该条规定没有明确提及精神损害赔偿，但学说一般将该条中的“赔偿损失”理解为保护有精神损害赔偿的含义。我国司法实务界也肯定了精神损害赔偿，其典型表现主要有以下两种：第一，各级法院在司法审判活动中采用了精神损害制，从依法裁判的角度来讲，法院在审理自然人姓名权、肖像权、名誉权和荣誉权纠纷是适用精神损害赔偿责任，是有法必依的表现，值得称道。从法官造法的角度来看，法院在侵害生命权、健康权、身体权等物质性人格权中也多次利用精神损害赔偿责任，比较周到地保护了受害人的利益，受到多方称赞，其中比较有影响的备受学者关注的有贾国宇诉北京国际气雾剂有限公司、龙口市厨房配套设备用具厂、北京市海淀区春海餐厅人身损害赔偿纠纷案等。第二，最高人民法院根据民法通则的规定，作出了一系列规范精神损害赔偿的司法解释。举其要者，以下两个规范值得注意：其一，最高人民法院于1993年8月7日颁发的《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第10条解答第4款规定：“公民、法人因名誉权受到侵害要求赔偿的，侵权人应赔偿侵权行为造成的经济损失；公民并提出精神损害赔偿请求的，人民法院可根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、给受害人造成精神损害的后果”等情况酌定。“该解释明确了自然人名誉权受到侵害时，可以要求精神损害赔偿。其二，最高人民法院于2001年3月8日颁发的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，这是我国最高审判机关首次对精神损害赔偿问题作出的内容比较完整的专门的解释，其中规定侵害生命权、健康权、身体权等物质性人格权、姓名权、肖像权、名誉权等精神性人格权、人格尊严权、人身自由权等一般人格权、荣誉权、亲权、亲属权等身份权、死者的姓名、隐私、遗体等利益以及具有人格象征意义的特定纪念物品的，将适用精神损害赔偿责任。该解释超越了民法通则规定的可以适用精神损害赔偿的范围，此范围不仅包括人身权以及特定的人身性利益，还涉及特定意义的财产权。
三．目前我国精神损害赔偿制度的立法缺陷
（1）剥夺了法人和其它组织因人格利益遭受侵害提起精神损害赔偿的权利。
1．法人的精神损害赔偿问题，我国《民法通则》第120条有规定，有权提出精神损害赔偿要求的，限于受侵害的公民或法人，我国立法承认了法人作为精神损害赔偿的权利主体，主要是基于对法人人格权的保护。应认可法人也存在精神损害，如法人的名称、商誉等受到损害，应适用精神损害赔偿，对其予以保护。 保护法人依法享有的权利，当法人的人身权受到不法侵害时，法定代表人有权向人民法院请求精神损害赔偿。法人的人身权由名称权、名誉权（商业信誉权）、荣誉权、企业秘密权等构成。法人归根到底还是由许多自然人所组成，这些自然人与法人之间存在两种关系：一方面是经济上的利害关系，另一方面是感情上的依托关系，而前者是主要的。当法人的名称权、商业信誉权、荣誉权等受到不法侵害时，关系紧密者自然会出现紧张、忧虑、寝食不安，法定代表人更是如此。伤害所引起的直接后果是工人情绪波动、人心不稳、厂风厂纪涣散，因而导致订单减少、产品积压、产量下降、事故增多，法人组织的精神风貌出现大滑坡。应该说，这种伤害所引起的创伤与自然人因精神损害所带来的痛苦是相似的。只是承受主体和表现形式略有差异。因此作为法人的化身--法定代表人有权请求停止侵害、赔礼道歉、恢复名誉、消除影响并赔偿法人所受到的精神损害。
2、非法人组织的精神损害赔偿问题
对于法人以外的其他非法人民事主体，如个人合伙、个体工商户等其他非法人组织是否予以保护的问题，我国法律法规及司法解释并未作出明确规定，因为这些非法人组织是否具有人格权，许多学者持否定态度。但是在现实生活中却遇到这类民事主体（非法人组织）发生的类似于精神损害赔偿的案例。如按《民法通则》99条规定，非法人组织也享有名称权。法人和非法人组织的名称权受到侵害，使它们名誉受损，可以说后果是相同的。法律规定法人可以要求精神损害赔偿，那么非法人组织的权益该如何保护呢？法院对于这类案件一般也不认可精神损害赔偿。但是在现实生活中遇到越来越多的此类侵权案件，审理中一再的以法律并无明文规定为由对非法人组织的权利不加以保护也是不妥的。①
（2）对刑事附带民事诉讼案件不允许提起精神损害赔偿，有悖于法的基本精神。
2000年12月4日，最高人民法院审判委员会第1148次会议通过的《关于刑事附带民事诉讼范围的规定》第1条规定：“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”。有人认为，在刑事附带民事诉讼中，对犯罪分子处以刑罚，就已经包括对被害人精神上的抚慰，无需再就精神上的损害给予赔偿，而且，在刑事附带民事诉讼中审理精神损害赔偿难以操作和执行。我认为，这种观点是不正确的，在适用方面，刑事附带民事诉讼与独立的民事诉讼只有程序的不同，不应存在实体上的差别，因此，法律上应当承认原告在刑事附带民事诉讼中有权提出精神损害赔偿的诉讼请求。刑法作为公法，它所体现的对犯罪分子的惩罚功能和对被害人心理上一定程度的抚慰，与民法作为私法，对被害人人格利益的保护，通过赔偿得到抚慰是不能互相替代的。另外，这样规定，造成了人身权益遭受犯罪行为严重侵害的受害人得不到物质赔偿，而那些人身权益受到的侵害远轻于犯罪侵害的受害人却能够得到赔偿，甚至是巨额赔偿，这显然不合情理。②
（3）未能以适当方式对因违约而受有精神损害的合同当事人予以精神损害赔偿救济是精神损害赔偿客体范围的一个缺陷。③郭卫华、常鹏翱等著《中国精神损害赔偿制度研究》2003版第413页
关于违约损害赔偿，国外有因违反合同而被法院判决精神损害赔偿的若干案例，但一般限于以提供安宁的享受或解除痛苦和烦恼等期待精神利益为目的的合同。例如旅游度假服务合同、摄影录音服务合同等。国内对美容整形服务合同未能达到预期目的，并造成不良后果的，也有判决违约方赔偿精神损害的若干案例。1995年11月，某省文工团歌唱演员焦某向某整形美容口腔医疗中心先后缴纳整形手术费2600元，由该中心负责人邹某为其做了颧颊部皮肤肿胀、疼痛，经法医检验，结论为：“焦某双下眼睑重度外翻，双下眼睑睑缘瘢痕形成，双眼结膜炎和双侧颧颊部软组织术后反应显著影响容貌”。焦某遂向深圳市某区人民法院提起诉讼，要求赔偿损失。一审法院判决赔偿焦某医疗费、交通费、误工损失费及精神损害赔偿费等共计80028元；二审法院改判为赔偿焦某334305.70元。本案中的原告为文工团歌唱演员，容貌本来较好，她做美容术显然是为了锦上添花，结果美容不成反被毁容，其精神上的损害是相当大的，所以本案的二审法院都在认定经济损害赔偿时，充分考虑了精神损害赔偿制度，于是就有了赔偿数额较高的判决。当事人在签定这些合同时，期待着能得到一定的物质、精神利益，若由于违约方的责任使合同不能履行，或者使合同履行存在瑕疵，从而致使当事人期待的物质和精神利益受损，违约方不但应承担物质损害赔偿，还要承担精神损害赔偿。对上述立法和司法实践，《解释》未能给予应有的重视并进行一定程度的实现，应被认为是《解释》在规范精神损害赔偿客体范围上的一个重大缺陷。①孙晓芳著《浅析我国精神损害赔偿制度的不足与完善》
（4）遗漏了对贞操权的保护
贞操权是指人保持性纯洁的良好品行而享有的一项人格利益，与自然人的人格尊严紧密相连，并非女子所特有。 在人类婚姻家庭制度不断完善的过程中，贞操的观念进一步充实，从开始的违反乱伦禁忌为失贞转变为婚外性交为失贞，贞操成为夫妻互负的义务。对贞操权的保护在理论界已经成为共识，而由于我国社会传统的重视，贞操权受侵害时受害人所受的精神损害往往比其他人格权被侵害时产生的精神损害大，并且在司法实践中也也已经有了贞操权的判决，我国民法未予以明确规定应为明显不足。②
（5）有些规定过于抽象和笼统：何为“因侵权之人精神损害，造成严重后果”
《解释》规定只有造成严重后果的精神损害才予以精神损害是合理的。但从司法实践的角度看，《解释》笼统规定造成严重后果的精神损害才予以精神损害赔偿而不界定何为“严重后果”是不够的，将造成司法实践中适用的困难。一般来说，评价精神损害之程度，应以受害人精神上所受到的痛苦程度来衡量，也就是说从精神利益受损害的程度来衡量。但对不同的被侵害客体，存在不同的特点。对于物质性人格权的被侵害，造成的受害后果可以作为判断精神损害程度的在重要依据。如侵害他人生命权致人死亡，可认为为最严重之后果，而造成受害人残疾或重伤亦为典型的严重后果。但是，即使对侵害物质性人格权造成的损害后果，也不应完全从有形的伤害后果判断是否严重，还应考虑受害人所受的精神痛苦、肉体痛苦的程度及时间长短等来综合判断。而对侵害精神性人格权来说，则应主要从受害人精神痛苦之程度、长短并结合有形的损害后果判断，此处之有形的损害后果可能是受害人精神失常或长期精神低迷，受害人的生活、工作或学习秩序受到严重影响等。从以上可以看出，判断受害人之精神损害是否达到严重程度是一个十分复杂的问题，《解释》仅作出抽象之规定，将导致司法实践的困难和适用的不一致，应是《解释》的一个缺失，有待于进一步的司法解释予以弥补。③
五.我国精神损害赔偿制度的完善④
1.完善精神损害赔偿的规范体系
根据《民法通则》第120条的规定所确立的精神损害赔偿制度，是个很不成熟的法律制度，主要依靠司法解释予以完善，为此，笔者认为，应当尽快制定新的《民法典》或由全国人大常委会制定有关精神损害赔偿的单行民事法律，对我国的精神损害进行系统、全面的规定，在《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《著作权法》法律中具体规定适用精神损害赔偿的相应条款，对《刑事诉讼法》、《国家赔偿法》等有关法律进行修改，形成完备而统一的精神损害赔偿的法律体系，以维护法制的统一。
2.进一步扩大精神损害赔偿的范围，确保所有民事主体都有权请求精神损害赔偿。
